Подготовка договора - сам себе юрисконсульт

Мы намеренно не будем касаться ситуаций, когда у Вас с Вашим контрагентом «разные весовые категории». Например, обращаясь в банк за кредитом, Вы вынуждены принимать условия банка – или отказываться от кредита. В равной степени Вы не можете внести изменения в правила страхования, являющиеся неотъемлемой частью соответствующего договора. Рассмотрим те случаи, когда Вы стоите со своим контрагентом «на одном уровне» и не на словах, а на деле являетесь равноправными сторонами заключаемой сделки.
В первую очередь обратим внимание на то, что обязанности сторон по договору должны быть определены недвусмысленно, факт из исполнения (или неисполнения) должен быть легко «измерИм» - таким инструментом, с которым никто не сможет спорить.
Проиллюстрируем это утверждение на примере. В своё время мне пришлось сотрудничать с одной лизинговой компанией, которая «привязывала» дату возникновения обязательств лизингополучателя с приёмкой им объекта лизинга (вроде бы – логично). При этом договор лизинга предполагал, что при отсутствие акта объект лизинга считается принятым без замечаний через три дня после поставки на место. Кроме того, лизингодатель передавал все права требования к изготовителю (поставщику) оборудования лизингополучателю. Теоретически неплохая схема работала бы, если бы лизингополучатель был заинтересован в официальной приёмке объекта лизинга. На практике же он, получив оборудование, зачастую, фиксировал какие-либо надуманные претензии, но изготовителю их не предъявлял – а зачем? Более того, в ряде случаев для лизингодателя составляло проблему доказать САМ ФАКТ и ДАТУ ПОСТАВКИ – поставщик его об этом не уведомлял, лизингополучатель – тоже, а все права требования к поставщику были переданы лизингополучателю – вот только он не спешил ими пользоваться. Как видим, в данном случае лизингодатель, чьи обязательства, в общем-то ограничивались своевременной и полной оплатой выбранного лизингополучателем объекта, перехитрил сам себя – и лишил себя возможности доказать, что он свои обязательства по договору исполнил.
Резюме: формулируя раздел «обязанности сторон», применяйте такие формулировки, чтобы Вам было легко с доступными документами доказать, что Ваша фирма свои обязательства исполнила своевременно, полностью и надлежащим образом, а противоположная сторона – нет.
Вторым важным моментом является то, какие именно санкции определены в договоре как ответственность за его нарушение. Иногда формулировки бывают очень коварными. Мне, в частности, довелось иметь дело с договором займа, подлежащего возврату частями, со следующей формулой ответственности: «Займодавец вправе потребовать досрочного расторжения договора при невнесении заёмщиком двух и более периодических платежей подряд. В случае такого расторжения займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей невозвращённой суммы займа, а, при нарушении сроков возврата, взыскать с заёмщика неустойку в размере … % за каждый день просрочки»
В такой грозно звучащей формуле сразу несколько «мин». Во-первых, очень сложно доказать, что было невнесение двух платежей подряд – нарушитель часто платит, вообще не придерживаясь графика, без указания, за какой именно месяц он платит и т.д. Во-вторых, даже если действительно невнесена большая сумма, согласно приведённому условию, займодавец вынужден обратиться в суд с иском о досрочном расторжении договора, выиграть это дело и лишь ПОСЛЕ ВСТУПЛЕНИЯ РЕШЕНИЯ В СИЛУ (то есть, в лучшем случае, месяца через четыре после нарушения условий договора) – поставить должника «на счётчик». В третьих, упоминание в договоре о неустойке без упоминания о процентах автоматически лишило займодавца права на требование процентов за пользование чужими денежными средствами по статье 395 ГК РФ. Намного практичнее было бы сформулировать раздел «Ответственность» так: «Нарушение заёмщиком графика возврата займа влечёт за собой его обязанность уплатить займодавцу неустойку в размере … % от невозвращённой в срок суммы за каждый день просрочки. Наличие просроченной задолженности в размере двух и более периодических платежей даёт займодавцу право потребовать досрочного возврата всей невозвращённой суммы займа. Указанные санкции не лишают займодавца права требовать с заёмщика проценты за пользование чужими денежными средствами».
Таким образом, не только размер санкций, но и «точка отсчёта» должна быть определена недвусмысленно, максимально просто, Вы не должны испытывать трудностей в доказательстве того, что Вы имеете право на неустойку определённого размера.
Сюда тесно примыкает проблема «избыточных санкций». Уже упомянутая лизинговая компания включала в свои договора раздел о том, что, «при нарушении лизингополучателем своих обязательств лизингодатель имеет право самостоятельно забрать объект лизинга и вступить во владение имуществом и продукцией лизингополучателя на сумму долга». Разумеется, российское законодательство не предполагает никакого внесудебного механизма изъятия имущества одним коммерсантом у другого – таким образом, норма эта не работала, лишь запутывала договора и давала особо ушлым должникам возможность заявлять в судах, что истец уже «вступил во владение их имуществом, а теперь – злоупотребляет правом».
Вывод: лишние, неработающие санкции, «санкции-пугалки» не нужны.
Наконец, обратим внимание на такой важный раздел договора, как подсудность. Арбитражно-процессуальный кодекс устанавливает несколько возможных вариантов подсудности, но, если не оговорён никакой из них, то действует подсудность по месту нахождения ответчика или его территориально обособленного подразделения. Зачастую это приводит к необходимости нескольких командировок – в суд в другом субъекте Российской Федерации. Гораздо практичнее сразу оговорить подсудность по месту своего нахождения (если Ваш офис в Москве – то в Арбитражном суде города Москвы или в Арбитражном суде Московской области). И пусть уже Ваш контрагент ездит к Вам "в гости", неся соответствующие временнЫе и материальные издержки!
Конечно, приведённые выше советы не заменят профессиональной консультации по конкретному вопросу. Но мне не раз приходилось наблюдать, как предприниматели заключали договора, пренебрегая даже этими рекомендациями и, как минимум, теряли время и получали дополнительные расходы. Но ведь мудрые люди тем и отличаются от умных, что учатся не только на своих ошибках, но и на чужих тоже.
Успехов Вашему бизнесу и честных Вам контрагентов!
Пишет
Андрей Валерьевич
Андрей Валерьевич